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保函須知—建筑工程履約保函，承包人有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？

履約保函作為承包人履約保證的一種形式，是國際建筑工程項(xiàng)目中的通行做法。在國際經(jīng)濟(jì)一體化的今天，伴隨著我國建筑領(lǐng)域逐步向國際市場開放，在國際性工程項(xiàng)目、政府投資建基礎(chǔ)設(shè)施設(shè)項(xiàng)目及一些大型企業(yè)建設(shè)項(xiàng)目中被廣泛采用。在工程招標(biāo)時(shí)，發(fā)包人通常要求投標(biāo)人出具履約保函作為項(xiàng)目競標(biāo)的實(shí)質(zhì)要件，一方面要展示競標(biāo)人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，更重要的是對中標(biāo)人履約行為的一種約束.中標(biāo)人在簽訂建設(shè)工程施工合同后，為避免履約保函項(xiàng)下款項(xiàng)不因發(fā)包人索賠而喪失，就必須加強(qiáng)建筑工程質(zhì)量、安全管理，遵守合同工期。履約保函的益處很明顯，提高了承包人合同風(fēng)險(xiǎn)識別和防范能力，但同時(shí)履約保函給承包人帶來的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。
一、承包人面臨的履約保函風(fēng)險(xiǎn)
履約保函是承包商履約擔(dān)保的主要形式，通常由銀行應(yīng)承包人的要求向發(fā)包人出具，承諾當(dāng)承包人違約時(shí)向發(fā)包人支付保函中所列的款項(xiàng)，以保證發(fā)包人能得到相應(yīng)救濟(jì)的保證文件。履約保函的主要作用是保證承包人按合同約定的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)和工期條款完全履行合同。建立履約保函制度對促使承包人履約、防止承包人違約，督促承包人履行合同義務(wù)具有重要的作用。因此，我國《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第2款做了如下規(guī)定：招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。但現(xiàn)實(shí)中，承包人提交了履約保函后卻面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)。
(一)提交履約保函成為承包人單方的義務(wù):在建筑工程領(lǐng)域，發(fā)包人的支付保函和承包人的履約保函體現(xiàn)合同雙方平等的擔(dān)保義務(wù)，按我國《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》第41.1條規(guī)定：發(fā)包人承包人為了全面履行合同，應(yīng)互相提供以下?lián)＃喊l(fā)包人向承包人提供履約擔(dān)保，按合同約定支付工程價(jià)款；承包人向發(fā)包人提供履約擔(dān)保，按合同約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)。
(二)銀行欠缺審查義務(wù)給承包人帶來的風(fēng)險(xiǎn)：雖然銀行作為連帶責(zé)任保證人，但通常不調(diào)查發(fā)包人的道德品質(zhì)，不審查發(fā)包人的索賠文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，一般按照發(fā)包人提供的格式出具履約保函，按發(fā)包人索賠通知支付保函項(xiàng)下款項(xiàng)，為發(fā)包人欺詐或?yàn)E用權(quán)利的索賠提供了極大的方便。我國目前對銀行保函項(xiàng)下的欺詐認(rèn)定和處理尚未有明確的法律規(guī)定，因此給承包人帶來的風(fēng)險(xiǎn)也是客觀存在的。
二、承包人履約保函風(fēng)險(xiǎn)防范措施
承包人應(yīng)該主動加強(qiáng)合同管理，提高自身合同風(fēng)險(xiǎn)識別和防范能力，是履約保函風(fēng)險(xiǎn)防范的主要措施。

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